引言：赌博罪和开设赌场罪是司法实践中经常容易混淆的罪名，那么到底两者的区别要点是什么呢？

因现行的司法解释没有对开设赌场罪的犯罪构成要件作出明确规定，遂无法明确区分赌博罪与开设赌场罪这两种罪名，根据理论学说及办案经验，主要整理了以下几个区分要点：

一、赌博罪刑法相关规定

《中华人民共和国刑法》第三百零三条 以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

组织中华人民共和国公民参与国（境）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。

二、开设赌场罪和赌博罪的区别

1、赌博场所是否固定

聚众赌博的场所通常具有不固定性，具有随意性、随机性、临时性的特点，有时是在临时租赁的房屋内，有时借用他人的房屋或在自己家中进行，有的甚至在宾馆开房间进行；而开设赌场因营业的需要一般具有固定的地点和场所，该地点和场所在短时间内不会发生变化。如果提供的场所不固定，如每次赌博都由参与者临时商定，那么行为人就不是提供赌场的开设者，而只是一般的聚众赌博。

2、赌博行为的持久性

聚众赌博一般具有临时性的特点，赌博人员在一次赌博结束后，下一次赌博又需要组织者再次组织，重新安排时间和地点。开设赌场具有持久性和稳定性的特点，即赌场在一段时间内连续对赌博人员开放，只要在其营业时间内，参赌人员来到赌场就能进行赌博活动，而无须赌场经营者去组织或通知。

3、参赌人员是否固定

聚众赌博通常发生在小范围内，其成员相对固定；而开设赌场中赌场开设的时间、地点等被一定范围内的公众知晓，具有自动吸引力。

4、组织严密程度不同

聚众赌博的规模一般较小，只表现为聚集、招揽、组织等行为，为参赌人员小范围的聚集。而开设赌场的规模较大，一般表现为赌场通常具有较为严密的组织性，实际情况常常表现为雇佣他人为赌场工作，有较为明确的上下级关系和工作制度，人员有明确的分工，被雇佣人员有工资或提成收入。

三、辩护意见实例

辩护人对公诉机关起诉书所指控的事实没有异议，但对指控罪名有异议，应当以聚众赌博进行定罪。

根据公诉机关指控，1、本案赌博行为持续时间较短，仅一个月时间；2、本案的赌博场所不固定，短短一月时间，就涉及柯桥澜山棋牌会所、禾沐棋牌室以及被告人陈**提供的位于蓝天华都苑舒荷居三楼共三处地方；3、聚赌时间不固定，多为被告人各自临时召集，参赌人员相对固定，多为熟人以及其带来的朋友，且每场仅10人左右，赌博工具和赌博方式单一，规模较小；4、不具有组织严密、分工明确的特征，现场没有专人望风、放资，被告人自己也参与其中赌博，并各自与其带来的人结算。

辩护人认为，相较于聚众赌博，开设赌场罪，尤其是涉及线下实体赌场，行为的落脚点应当是“赌场”而不是“聚赌行为”，即基于固定场所、固定开场时间，而对不特定赌客产生的自动吸引力，从而慕名前往；以及为维持赌场的正常运转，而建立的较为完备的组织架构，以及人员分工，就如同我们所熟知的澳门赌场这般。

辩护人同时认为，公诉机关所指控的本案赌博行为更多的是一种聚赌行为，不应将所有具备场所和抽头的聚赌行为一律认定为开设赌场罪，否则将大幅度拔高和扩大打击范围，从而造成量刑失衡。